《證券公司股權管理規(guī)定》——券商股權分類穿透式管理
文＼趙夢鴿
北京岳成律師事務所律師助理
2019年7月5日，中國證券監(jiān)督管理委員會（以下簡稱“中國證監(jiān)會”）發(fā)布《證券公司股權管理規(guī)定》（證監(jiān)會令第156號，以下簡稱《股權管理規(guī)定》），自公布之日起施行，全文共計四十五條，就證券公司股權分類管理及穿透監(jiān)管作出了詳細規(guī)定。
一、證券公司分類監(jiān)管原則
《股權管理規(guī)定》第三條證券公司股權管理應當遵循分類管理、資質優(yōu)良、權責明確、結構清晰、變更有序、公開透明的原則。
【解讀】該條對證券公司股權管理提出了“分類管理、資質優(yōu)良、權責明確、結構清晰、變更有序、公開透明”的監(jiān)管原則。
基于本條"分類管理"管理原則，《股權管理規(guī)定》將證券公司區(qū)分為專業(yè)類證券公司和綜合類證券公司。專業(yè)類證券公司為從事常規(guī)傳統(tǒng)證券業(yè)務（如證券經(jīng)紀、證券投資咨詢、財務顧問、證券承銷與保薦、證券自營等）的證券公司；綜合類證券公司為從事業(yè)務具有顯著杠桿性質且多項業(yè)務之間存在交叉風險的證券公司（業(yè)務范圍除傳統(tǒng)證券業(yè)務外，還包括股票期權做市、場外衍生品、股票質押回購等復雜業(yè)務）。證券公司可以根據(jù)自身戰(zhàn)略規(guī)劃和風險管控能力，選擇不同的發(fā)展路徑。專業(yè)類證券公司在其控股股東、主要股東具備《股權管理規(guī)定》明確的資質條件后，可以依法申請各類創(chuàng)新復雜業(yè)務，轉型為綜合類證券公司。綜合類證券公司也可以根據(jù)自身發(fā)展戰(zhàn)略考慮，依法變更業(yè)務范圍，轉型為專業(yè)類證券公司。
二、證券公司股東資格要求
1、《股權管理規(guī)定》第七條持有證券公司5%以下股權的股東，應當符合下列條件：（一）自身及所控制的機構信譽良好，最近3年無重大違法違規(guī)記錄或重大不良誠信記錄；不存在因故意犯罪被判處刑罰、刑罰執(zhí)行完畢未逾3年的情形；沒有因涉嫌重大違法違規(guī)正在被調查或處于整改期間；（二）不存在長期未實際開展業(yè)務、停業(yè)、破產(chǎn)清算、治理結構缺失、內部控制失效等影響履行股東權利和義務的情形；不存在可能嚴重影響持續(xù)經(jīng)營的擔保、訴訟、仲裁或者其他重大事項；（三）股權結構清晰，逐層穿透至最終權益持有人；股權結構中原則不允許存在理財產(chǎn)品，中國證監(jiān)會認可的情形除外；（四）自身及所控制的機構不存在因不誠信或者不合規(guī)行為引發(fā)社會重大質疑或產(chǎn)生嚴重社會負面影響且影響尚未消除的情形；不存在對所投資企業(yè)經(jīng)營失敗負有重大責任未逾3年的情形；（五）中國證監(jiān)會基于審慎監(jiān)管原則規(guī)定的其他條件。通過證券交易所、股份轉讓系統(tǒng)交易取得證券公司5%以下股份的股東，不適用本條規(guī)定。
【解讀】本條規(guī)定持有證券公司5%以下股權的股東具體資格要求。申請設立證券公司的實踐中，通常要求對股東及其實際控制人所控制企業(yè)的合規(guī)情況進行審核，故《股權管理規(guī)定》明確強調對5%以下股東及其控制機構應滿足上述一系列合規(guī)性要求，這也體現(xiàn)了穿透式監(jiān)管理念。另外，本條第（三）款規(guī)定的“理財產(chǎn)品”尚未有明確界定，但是依據(jù)實踐分析，“理財產(chǎn)品”應理解為商業(yè)銀行理財產(chǎn)品、信托計劃、資產(chǎn)管理計劃、投資基金等在內的廣義的理財產(chǎn)品。明確排除股權結構中的“理財產(chǎn)品”等契約關系，有利于證券公司股東的穿透核查及厘清股東出資背景及資金來源。
2、《股權管理規(guī)定》第八條持有證券公司5%以上股權的股東，應當符合下列條件：（一）本規(guī)定第七條規(guī)定的條件；（二）不存在凈資產(chǎn)低于實收資本50%的情形；（三）不存在或有負債達到凈資產(chǎn)50%的情形；（四）不存在不能清償?shù)狡趥鶆盏那樾危唬ㄎ澹﹥糍Y產(chǎn)不低于5000萬元人民幣。
【解讀】本條規(guī)定持有證券公司5%以上股權的股東具體資格要求。該條基本延續(xù)了《證券公司監(jiān)督管理條例》及《證券公司行政許可審核工作指引第10號——證券公司增資擴股和股權變更》的要求，未作出較大調整。
3、《股權管理規(guī)定》第九條證券公司的主要股東，應當符合下列條件：（一）本規(guī)定第八條規(guī)定的條件；（二）凈資產(chǎn)不低于2億元人民幣，財務狀況良好，具有持續(xù)盈利能力，資產(chǎn)負債和杠桿水平適度，具備與證券公司經(jīng)營業(yè)務相匹配的持續(xù)資本補充能力；（三）公司治理規(guī)范，管理能力達標，風險管控良好；（四）開展金融相關業(yè)務經(jīng)驗與證券公司業(yè)務范圍相匹配，能夠為提升證券公司的綜合競爭力提供支持；（五）對證券公司可能發(fā)生風險導致無法正常經(jīng)營的情況，制定合理有效的風險處置預案。
【解讀】主要股東，指持有證券公司25%以上股權的股東或者持有5%以上股權的第一大股東。本條就主要股東對證券公司的持續(xù)支持作出了兩個方面的要求：
一是要求主要股東應具備對證券公司持續(xù)的資本補充能力。實踐中，新設證券公司往往資本規(guī)模較小且抵御風險的能力較弱，抵御金融風險能力不足，此時便考驗主要股東的財務實力和持續(xù)經(jīng)營能力，要求證券公司主要股東能夠協(xié)助證券公司抵御風險；
二是要求主要股東作出風險處置預案，合理應對風險變現(xiàn)。中國證券業(yè)在短時間快速發(fā)展，一些小型證券公司因治理結構不健全或出資不實等原因容易產(chǎn)生財務風險。為維護金融業(yè)穩(wěn)定及投資者利益，本條規(guī)定要求主要股東制定應急預案，應對證券公司可能發(fā)生的重大風險變現(xiàn)，進一步體現(xiàn)強化監(jiān)管和明確責任承擔的思路。
4、《股權管理規(guī)定》第十條證券公司的控股股東，應當符合下列條件：（一）本規(guī)定第九條規(guī)定的條件；（二）入股證券公司與其長期戰(zhàn)略協(xié)調一致，有利于服務其主營業(yè)務發(fā)展；（三）對完善證券公司治理結構、推動證券公司長期發(fā)展有切實可行的計劃安排；（四）對保持證券公司經(jīng)營管理的獨立性和防范風險傳遞、不當利益輸送，有明確的自我約束機制。
【解讀】控股股東，指持有證券公司50%以上股權的股東或者雖然持股比例不足50%，但其所享有的表決權足以對證券公司股東會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。本條規(guī)定特別就控股股東對證券公司的支持做了較為詳細的規(guī)定，證券業(yè)務競爭激烈，且具有較高的專業(yè)性，在擁有豐富經(jīng)驗基礎的股東支持下開展證券業(yè)務，有利于證券公司的業(yè)務盡快步入正軌，并能夠穩(wěn)步提升其專業(yè)競爭力。
5、《股權管理規(guī)定》第十一條證券公司從事的業(yè)務具有顯著杠桿性質，且多項業(yè)務之間存在交叉風險的，其主要股東、控股股東還應當符合下列條件：（一）最近3年持續(xù)盈利，不存在未彌補虧損；（二）最近3年長期信用均保持在高水平，最近3年規(guī)模、收入、利潤、市場占有率等指標居于行業(yè)前列。控股股東還應當符合下列條件：（一）總資產(chǎn)不低于500億元人民幣，凈資產(chǎn)不低于200億元人民幣；（二）核心主業(yè)突出，主營業(yè)務最近5年持續(xù)盈利。證券公司合并或者因重大風險被接管托管等中國證監(jiān)會認可的特殊情形不適用本條規(guī)定。
【解讀】本條規(guī)定對綜合類證券公司的主要股東、控股股東資格條件作出了特別規(guī)定，一是對于綜合類證券公司的主要股東、控股股東的持續(xù)支持能力作出了比專業(yè)類證券公司更加嚴格的限定；二是在上述要求的基礎上，對于綜合類證券公司的控股股東之資產(chǎn)及主營業(yè)務盈利能力又進一步加以限制。但本條相較于之前的《股權管理規(guī)定（征求意見稿）》，將控股股東的資產(chǎn)規(guī)模要求由“最近3年主營業(yè)務收入累計不低于1000億元”、“最近3年營業(yè)收入累計不低于500億元”調整為“總資產(chǎn)不低于500億元人民幣，凈資產(chǎn)不低于200億元人民幣”，更加強調注重股東的專業(yè)能力和風險管控經(jīng)驗。
三、特殊主體入股證券公司
1、《股權管理規(guī)定》第十四條有限合伙企業(yè)入股證券公司的，還應當符合下列要求：（一）單個有限合伙企業(yè)控制證券公司的股權比例不得達到5%，中國證監(jiān)會認可的情形除外。兩個以上有限合伙企業(yè)的執(zhí)行事務合伙人或者第一大有限合伙人相同或者存在其他關聯(lián)關系、一致行動人關系的，持股比例合并計算。（二）負責執(zhí)行有限合伙企業(yè)事務的普通合伙人應當符合本規(guī)定第七條規(guī)定的條件。
【解讀】現(xiàn)行法規(guī)對合伙企業(yè)入股證券公司并無持股比例限制。本條則將單一有限合伙企業(yè)控制證券公司股權比例限至5%以下。同時規(guī)定兩個以上有限合伙企業(yè)的執(zhí)行事務普通合伙人或者第一大有限合伙人相同或者存在其他關聯(lián)關系、一致行動人關系的，其持股比例合并計算。
2、《股權管理規(guī)定》第十六條非金融企業(yè)入股證券公司的，還應當符合下列要求：（一）符合國家關于加強非金融企業(yè)投資金融機構監(jiān)管的有關指導意見。（二）單個非金融企業(yè)實際控制證券公司股權的比例原則上不得超過50%。
【解讀】實踐中大量內資證券公司受從事實業(yè)的非金融企業(yè)控制，本條針對此現(xiàn)象作出明確規(guī)定，一是單個非金融企業(yè)實際控制證券公司股權的比例不得超過50%，二是非金融企業(yè)還需符合《關于加強非金融企業(yè)投資金融機構監(jiān)管的指導意見》等有關規(guī)定。立法目的在于限制非金融企業(yè)投資或控制金融機構，以避免實體企業(yè)和金融機構間的風險交叉?zhèn)鬟f。
四、證券公司責任主體
《股權管理規(guī)定》第十七條證券公司董事會辦公室是證券公司股權管理事務的辦事機構，組織實施股權管理事務相關工作。證券公司董事長是證券公司股權管理事務的第一責任人。證券公司董事會秘書協(xié)助董事長工作，是證券公司股權管理事務的直接責任人。
【解讀】本條明確證券公司董事會辦公室是證券公司股權管理事務辦事機構，董事長是第一責任人，董事會秘書是直接責任人。
五、穿透核查資金及股權關系
1、《股權管理規(guī)定》第二十二條證券公司股東應當嚴格按照法律法規(guī)和中國證監(jiān)會規(guī)定履行出資義務。證券公司股東應當使用自有資金入股證券公司，資金來源合法，不得以委托資金等非自有資金入股，法律法規(guī)另有規(guī)定的除外。
【解讀】本條規(guī)定股東出資資金應保證為自有資金且來源合法，不得以委托資金等非自有資金入股，為證券公司股東資金來源的穿透核查。
2、《股權管理規(guī)定》第二十三條證券公司股東應當真實、準確、完整地說明股權結構直至實際控制人、最終權益持有人，以及與其他股東的關聯(lián)關系或者一致行動人關系，不得通過隱瞞、欺騙等方式規(guī)避證券公司股東資格審批或者監(jiān)管。
【解讀】本條明確對證券公司股東股權架構進行實質重于形式的穿透核查，核實股東關聯(lián)關系，防止規(guī)避監(jiān)管。應明確，具有關聯(lián)關系或者一致行動人關系的股東持有證券公司的股權比例應當合并計算；其中持股比例最高的股東或者在關聯(lián)關系、一致行動人關系中居于控制、主導地位的股東應當符合合計持股比例對應類別的股東條件。
六、證券公司股權質押限制規(guī)定
《股權管理規(guī)定》第二十六條證券公司股東在股權鎖定期內不得質押所持證券公司股權。股權鎖定期滿后，證券公司股東質押所持證券公司的股權比例不得超過所持該證券公司股權比例的50%。
【解讀】本條將股權質押比例限制在股東所持股權的50%以內，該規(guī)定將有利于證券公司股權穩(wěn)定、強化股東監(jiān)管。不過，《股權管理規(guī)定》未對股權質押的審批或備案作出規(guī)定，考慮到股權質押可能導致股權發(fā)生變更，期待后續(xù)實踐中完善對證券公司股權質押的日常監(jiān)管工作。
七、過渡期及適用范圍
本次《股權管理規(guī)定》發(fā)布的同時，證監(jiān)會并行發(fā)布了相關的配套規(guī)定《關于實施〈證券公司股權管理規(guī)定〉有關問題的規(guī)定》（證監(jiān)會公告[2019]16號），以下簡稱《配套規(guī)定》）。《配套規(guī)定》明確了現(xiàn)有綜合類證券公司的控股股東在達不到《股權管理規(guī)定》條件的，給予5年過渡期，逾期仍未達到要求的，不影響該證券公司繼續(xù)開展證券經(jīng)紀、證券投資咨詢、證券承銷與保薦等常規(guī)證券業(yè)務，但不得繼續(xù)開展場外衍生品、股票期權做市等高風險業(yè)務，即該綜合類證券公司需轉型為專業(yè)類證券公司。
證監(jiān)會有關負責人在就《證券公司股權管理規(guī)定》的有關問題答記者問中明確，《股權管理規(guī)定》適用于境內所有的證券公司，無論新設證券公司或存量證券公司，內資證券公司及合資證券公司，均統(tǒng)一適用其要求。
