《中華人民共和國外商投資法條例》亮點解讀
文＼于貝貝
北京岳成律師事務所律師助理
《中華人民共和國外商投資法》于2019年3月15日通過并正式公布，于2020年1月1日起施行（以下簡稱“《外商投資法》”）。這意味著此后《外商投資法》將取代《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》和《中華人民共和國外資企業(yè)法》（以上合稱“外資三法”）成為中國外商投資的基礎性法律。
2020年1月1日，《中華人民共和國外商投資法條例》（以下簡稱“《條例》”），與《外商投資法》同步配套實施。作為《外商投資法》的實施規(guī)則，《條例》對《外商投資法》的部分內(nèi)容進行了細化，并對一些社會普遍關注的問題進行了回應。
亮點一：外商投資監(jiān)管體系的重塑
在從前的外商投資監(jiān)管體系下，境外投資者在中國境內(nèi)開展投資，設立或變更外商投資企業(yè)，需要發(fā)展改革委對外商投資項目進行核準或備案，商務部門對外商投資企業(yè)設立事宜進行事前核準或備案，市場監(jiān)督管理部門則對實體企業(yè)的設立進行注冊和登記。在此監(jiān)管體系下，發(fā)展改革委和商務部門對于外商投資的監(jiān)管職能存在交叉和協(xié)同。而根據(jù)《條例》第二十九條、三十六條、三十八條及三十九等條款的規(guī)定，發(fā)展改革委將專項負責外商投資項目核準或備案，市場監(jiān)督管理部門主管企業(yè)設立與變更，商務部門不再參與項目投資以及企業(yè)設立的事前審核，而專注于監(jiān)管職能，成為外商投資企業(yè)行為的監(jiān)督者，主要負責信息報告和投訴等工作。三部門在外商監(jiān)管上的重新分工符合其職能的定位，外商投資監(jiān)管體系由此得以重塑。
亮點二：不得對外國投資者利潤匯出的金額、幣種、頻次進行限制
在近些年中國外匯政策收緊的大背景下，部分外商投資企業(yè)擔心在利潤匯出時會遇到障礙。根據(jù)《條例》第二十二條的規(guī)定，外國投資者在中國境內(nèi)的出資、利潤、資本收益、資產(chǎn)處置所得、知識產(chǎn)權(quán)許可使用費、依法獲得的補償或者賠償、清算所得等，可以依法以人民幣或者外匯自由匯入、匯出，任何單位和個人不得違法對幣種、數(shù)額以及匯入、匯出的頻次等進行限制。該條款明確禁止限制外國投資者投資項下資金匯入?yún)R出的行為，有利于保障境外投資者資金入境出境的便利與安全，增強外國投資者在中國境內(nèi)投資的信心。
亮點三：明確政府不得以行政區(qū)劃調(diào)整、政府換屆機構(gòu)或者職能調(diào)整等事由違約毀約
《外商投資法》第二十五條規(guī)定，對于地方政府給予外商投資企業(yè)的政策承諾以及依法訂立的各類合同，可以因“國家利益”、“社會公共利益”的需要而做出改變。但對于何謂“國家利益”、“社會公共利益”，《外商投資法》并沒有作出解釋或限定，這樣將造成實務中適用標準的模糊。
在《條例》中，雖仍未從正面角度給出“國家利益”、“社會公共利益”的定義，但第二十八條明確列舉地方政府及其部門不得因諸如行政區(qū)劃調(diào)整、政府換屆、機構(gòu)或者職能調(diào)整以及相關責任人更替等事由違約毀約，一定程度上增加了條文的確定性。
亮點四：加強對外商投資的知識產(chǎn)權(quán)和商業(yè)秘密的保護
1、知識產(chǎn)權(quán)《外商投資法》第22條規(guī)定，國家保護外國投資者和外商投資企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)，保護知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人和相關權(quán)利人的合法權(quán)益；對知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為，嚴格依法追究法律責任。《條例》明確規(guī)定國家加大對知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為的懲處力度，持續(xù)強化知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法（第23條）。
中國在2013年修改《商標法》時引入了懲罰性賠償制度，規(guī)定對惡意侵犯商標專用權(quán)，情節(jié)嚴重的，可以判決給予一倍以上三倍以下的懲罰性賠償。2019年11月修改的《商標法》又將懲罰性賠償?shù)谋稊?shù)提高到“一倍以上五倍以下”。現(xiàn)行《著作權(quán)法》的修改已列入十三屆全國人大常委會立法規(guī)劃，正在由有關方面研究提出修改草案，懲罰性賠償也是本次修改《著作權(quán)法》重點關注的問題。此外，在2019年2月發(fā)布的《專利法》修改草案中，擬將現(xiàn)行《專利法》的法定賠償額上限由一百萬元提高至五百萬元。
2、商業(yè)秘密
《條例》規(guī)定國家行政機關應當采取如下具體措施保護外國投資者和外商投資企業(yè)的商業(yè)秘密：（1）嚴格限定行政機關要求提供涉及商業(yè)秘密材料和信息的范圍；（2）禁止與履行職責無關的人員接觸涉及該等商業(yè)秘密的材料和信息：（3）與其他行政機關共享信息的，應當對信息中的商業(yè)秘密進行保密處理，防止泄露（第25條）。上述對國家行政機關負有保護外國投資者和外商投資企業(yè)商業(yè)秘密義務的規(guī)定，與2019年4月23日修正的《反不正當競爭法》第9條所新增的最后一款有關禁止經(jīng)營者以及經(jīng)營者以外的其他自然人、法人和非法人組織侵犯商業(yè)秘密的規(guī)定相一致。
亮點五：《外商投資法》與外資三法的有效銜接
《條例》第四十四條規(guī)定，對于2020年1月1日之前依照外資三法設立的外商投資企業(yè)，在《外商投資法》施行后的5年內(nèi)可以繼續(xù)保留原企業(yè)組織形式。
企業(yè)只要在2025年1月1日前依法辦理變更手續(xù)即可，這個5年的過渡期使得《外商投資法》與外資三法能夠更有效的銜接。但是，現(xiàn)有合資合同、合作合同中所約定的收益分配方法、剩余財產(chǎn)分配方法等，不強制要求調(diào)整，遵從企業(yè)及股東自愿。這既有利于保持外資政策和管理的連續(xù)性、穩(wěn)定性，又有助于外商投資法的有效實施。
